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专利申请可以放弃吗,专利权的放弃怎么看?

此文章帮助了422人  作者:北京专利律师  来源:法邦网

一、专利申请可以放弃吗?

根据新专利法第32条的规定,专利申请人可以随时撤回其专利申请。具体说来,撤回专利申请是申请人对其专利申请权的自由处分。从原理上看,没有收费的理由或必要。实际操作中,撤回分为积极的撤回和消极的撤回,两者的法律后果不尽一致。

所谓积极的撤回,需要申请人主动声明,形式上,可以采取意见陈述的方式,内容是撤回的声明。主要注意的有两点:其一:如果有多个共同申请人,每个申请人都要签字同意,履行同意的手续。如果缺少其中之一,则主动撤回不成立。其二,如果委托了专利代理机构,代理机构不能凭借申请时得授权委托书提起主动撤回请求,需要委托方另行签署专门的撤回专利申请的委托书,否则无法主动撤回。

消极的撤回,是指针对专利举发出的审查意见或补正通知等,不按期答复,被官方视为撤回。对于消极的撤回,当事人还能有机会通过恢复程序保留该先前视为撤回的专利申请。对于积极的撤回,是否能够恢复,要看恢复理由是否充分了。

对于积极的撤回,不但不收费,有时候还可以退费。如申请的同时已经缴纳实质审查请求费的,如果撤回是在实质审查启动之前,还可以请求官方退费。以上分析,可以用“三要素”法记忆:要素以:载体为意见陈述书;要素二:期限,申请撤回的期限在授权前,最好在发明专利申请公开前,发明专利申请一旦公开,就可以成为今后申请的现有技术了;要素三:费用为零。

二、专利权的放弃怎么看?

专利授权后,根据新专利法第44条的规定,专利权人可以放弃其专利权,即“放弃”的是授权的专利,而不是专利申请,专利申请只能被撤回。当然,放弃也分为积极放弃和消极放弃。具体表现是,消极放弃可以采取不缴年费的做法,积极放弃需要作出声明,形式上要求同上面的积极撤回是一样。

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我国的专利授予遵循先申请原则,对同一专利先提出申请的人获得专利权,因此发明人的发明创造如不及时申请专利,让其受到法律保护,那么他人抢先将发明人的劳动成果提出专利申请,反过来向法院提起侵犯其专利权的诉讼,不仅会使发明者的劳动成果不能使用,还会带了不小的经济损失。
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